Что лучше судебный приказ или исковое заявление
Исковое или приказное производство: что выбрать
Выбор способа взыскания долгов в экономическом суде зависит, как правило, от того, какие документы есть у взыскателя. Но в некоторых случаях выбирать не приходится. Тогда единственный вариант — иск.
1. Общее в приказном и исковом производстве
Приказное производство, как и исковое, подчиняется общим правилам производства в суде первой инстанции (ст. 217 ХПК). Это, например:
— правило подсудности. Заявление о возбуждении приказного производства подается в экономический суд области (г. Минска) по месту нахождения или жительства должника (ч. 1 ст. 48, ч. 1 ст. 49 ХПК). Однако стороны могут изменить общее правило подсудности в договоре (ст. 52 ХПК). Договорная подсудность также распространяется на приказное производство (ч. 1 ст. 221 ХПК).
Так, стороны могут прописать, что все споры и разногласия подведомственны не экономическому суду, а МАС при БелТПП. При этом наличие пророгационного соглашения, предусматривающего передачу споров на рассмотрение суду другого государства; арбитражного или третейского соглашения само по себе не основание для отказа в принятии заявления о возбуждении приказного производства. Однако должник в отзыве на заявление о возбуждении приказного производства может указать, что не согласен с рассмотрением спора в экономическом суде, и сослаться на наличие соглашения. Тогда суд откажет в выдаче определения о судебном приказе (ч. 3 п. 11 постановления Пленума ВХС N 21);
— правило объединения требований. Требования должны быть связаны между собой по основаниям возникновения или по представленным доказательствам (ч. 1 ст. 165 ХПК). Но если одно из требований заявить в приказном производстве нельзя, суд может отказать в удовлетворении всех требований (ч. 2 ст. 224 ХПК).
Основное требование можно объединить с требованием о взыскании неустойки (штрафа, пеней) и процентов за пользование чужими денежными средствами. Но должник должен их признавать (не оспаривать) (ч. 3 п. 5 постановления Пленума ВХС N 9). Также можно требовать возмещения расходов на юридические услуги. Для этого необходимо доказать, что должник их признал или не оспаривает (ч. 3 п. 22 постановления Пленума ВХС N 9);
— правила об исковой давности, исчислении процессуальных сроков и т.д.
2. Преимущества приказного производства перед исковым
В основе искового производства лежит спор о праве. Приказное производство предполагает отсутствие такого спора. Кроме того, основное отличие и преимущество приказного производства — экономия денег и времени. Преимущества заключаются:
— в меньшем размере госпошлины — максимум 7 БВ против минимальных 25 БВ в исковом;
— отсутствии командировочных расходов, связанных с направлением представителя в суд. В приказном производстве разбирательство происходит без вызова сторон (ч. 1 ст. 220 ХПК, п. 1 постановления Пленума ВХС N 9). Исследуются только документы;
— быстром рассмотрение заявления — в срок не более 20 рабочих дней со дня поступления в суд (ч. 3 ст. 134, ч. 1 ст. 225 ХПК). Иск же суд может рассматривать больше двух месяцев (ст. 169, 175 ХПК);
— отсутствии необходимости ждать вступления в силу итогового постановления по делу и получать судебный приказ. Определение о судебном приказе вступает в силу с момента вынесения и является исполнительным документом (ч. 5 ст. 225 ХПК, абз. 3 ч. 1 ст. 10 Закона об исполнительном производстве).
В приказном производстве не требуется предъявлять претензию до подачи заявления о возбуждении приказного производства (абз. 3 ч. 1 п. 11 постановления Пленума ВХС N 6). Однако во многих случаях направить ее целесообразно. Например, в случае когда нет других документов, подтверждающих признание должником долга (актов сверки расчетов и т.д.).
3. Нюансы приказного производства
Несмотря на множество преимуществ перед исковым производством, у приказного есть и ряд недостатков:
— в нем рассматривается ограниченный круг требований (ч. 2 и 3 ст. 220 ХПК). Должник должен явно признать взыскиваемые суммы либо не ответить на направленную по всем правилам претензию. К тому же должно соблюдаться еще одно условие — по требованию не может совершаться исполнительная надпись;
— должник может злоупотребить правом при представлении отзыва на заявление взыскателя. Так, достаточно привести в отзыве возражения, и суд откажет в выдаче определения о судебном приказе (абз. 2 ч. 1 ст. 224 ХПК). Вместе с тем возражения должны быть обоснованными и подкрепленными доказательствами (ст. 223 ХПК). Например, должник, сославшись на частичное исполнение обязательства, может указать на несоразмерность взыскиваемой неустойки (ст. 314 ГК);
— суд вправе отказать в удовлетворении всех требований, если должник признает в отзыве только их часть. В таком случае удовлетворение части требования не обязанность, а право суда (ч. 2 ст. 224 ХПК);
— взыскатель не может представить дополнительные доказательства. Все доказательства изначально прилагаются к заявлению о возбуждении приказного производства ( п. 10постановления Пленума ВХС N 9). Представление дополнительных не предусматривается.
4. Требования, которые не рассматриваются в приказном производстве
— по которым возможна исполнительная надпись:
— об истребовании недвижимости;
— об исполнении гарантийного обязательства (за исключением банковской гарантии);
— об исполнении обязательства, возникшего из договора об уступке требования либо о переводе долга. Исключение составляют случаи письменного признания должником задолженности (ч. 3 ст. 220 ХПК, ч. 2 п. 2 постановления Пленума ВХС N 9));
— к лицу, которое находится в процессе ликвидации или в отношении которого возбуждено дело о банкротстве и открыто конкурсное производство;
— к иностранному лицу;
— к филиалу (структурному подразделению) юридического лица.
5. Случаи, когда применяется приказное производство
В приказном производстве можно не только взыскать деньги, но и истребовать имущество (кроме недвижимости) или обратить на него взыскание (ч. 2 ст. 220 ХПК, п. 1 постановления Пленума ВХС N 9).
К приказному целесообразно обратиться, если должник признает или не оспаривает требование, но не исполняет (ч. 2 ст. 220 ХПК). Признание подтвердит:
— ответ на претензию, в котором должник признает долг;
— акт сверки расчетов, подписанный уполномоченными лицами сторон;
— акцептованное платежное требование, иной документ, оформленный в соответствии с законодательством и подписанный уполномоченным лицом должника (ч. 2 п. 5 постановления Пленума ВХС N 9).
Неоспаривание требования подтвердит оставленная без ответа претензия (ч. 2 п. 5 постановления Пленума ВХС N 9). В этом случае нужно доказать, что должник:
— получил претензию (например, приложить почтовое уведомление);
— уклоняется от получения претензии или не получил ее по другим причинам (можно приложить, например, копию претензии, почтовые квитанции о ее направлении по юридическому адресу должника, выписку (справку) из ЕГР о месте нахождения должника (ч. 3 подп. 1.8 п. 1 письма ВХС N 02-38/380)).
Однако следует помнить, что долги, которые можно взыскать с помощью исполнительной надписи, в приказном производстве не рассматриваются (ч. 3 ст. 220 ХПК, ч. 2 п. 2 постановления Пленума ВХС N 9). Такие требования содержит перечень N 1737.
Исходя из вышесказанного, приказное стоит выбрать, когда:
— должник не ответил на претензию, отправленную по юридическому адресу (адресу, согласованному в договоре), и не подписал акт сверки расчетов;
— должник признал долг в ответе на претензию или подписал акт сверки расчетов и договора (требования) нет в перечне N 1737, а исполнительная надпись невозможна;
— договор (требование) есть в перечне N 1737, но у взыскателя нет всех необходимых документов или их оригиналов для совершения исполнительной надписи;
— взыскиваются признанные (не оспоренные) должником проценты (кроме процентов по договору лизинга).
6. Ситуации, когда вместо приказного нужна исполнительная надпись
В приказном производстве не рассматриваются требования, по которым возможна исполнительная надпись (ч. 3 ст. 220 ХПК, ч. 2 п. 2/ilexlink постановления Пленума ВХС N 9). Это бесспорные требования, указанные в перечне N 1737. Причем требование признается бесспорным, если имеются все приведенные в перечне N 1737 документы, в том числе их оригиналы.
Исполнительной надписью, а не приказным производством, следует воспользоваться, когда:
взыскивается основной долг или пени, но не проценты (кроме процентов по договору лизинга);
договор (требование) есть в перечне N 1737;
требование бесспорное и у взыскателя есть все необходимые по перечню N 1737 документы, в том числе оригиналы, например:
— ответ на претензию с признанием долга, акты сверки расчетов — в случае долга по договорам купли-продажи, поставки, подряда, перевозки, оказания услуг, хранения;
— передаточный акт или другой документ о передаче помещения с подписями сторон — в случае долга по аренде нежилых помещений
7. Случаи, когда остается только исковое производство
Взыскатель, несмотря на наличие оснований для возбуждения приказного производства, вправе предъявить требования в порядке искового производства (ilex_link link=»https://ilex-private.ilex.by/view-document/BELAW/112684/#M100012″ч. 2 п. 3 постановления Пленума ВХС N 9). Однако требования, по которым предусматривается исполнительная надпись, при наличии всех документов, подтверждающих их бесспорность, в суде не рассматриваются. Причем не только в приказном производстве, но и в исковом (ч. 1 и 2 п. 2 Указа N 366, ч. 2 ст. 164 ХПК).
Исковое производство остается единственным способом взыскать долг в ситуациях, когда:
— есть спор о праве. Например, должник оспорил требование в ответе на претензию;
— нотариус отказал в исполнительной надписи;
— в приказном производстве суд отказал в выдаче определения о судебном приказе (например, в связи с возражениями должника).
Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex
Исковое заявление и судебный приказ: в чем разница?
1. Если вы хотите подать в суд.
Если у вас возникла не очень приятная необходимость обратиться в суд для того, чтобы защитить свои права и удовлетворить притязания, необходимо определиться, в какой именно форме нужно осуществить свое обращение.
Известны два способа оформления своих требований: исковое заявление и судебный приказ.
Судебный приказ в отношении ответчика выдается судом в нескольких случаях:
• при взыскании алиментов на содержание ребенка или детей,
• при взыскании суммы долга, например, по договору займа или по расписке,
• при требовании выплатить задолженность по заработной плате и иным выплатам, связанным с осуществлением трудовой деятельности, например, пособия по беременности и родам.
Те же самые требования могут быть оформлены и в виде искового заявления, выбор за вами.
Просто следует знать, что судебный приказ выносится в течение пяти дней с момента принятия заявления судом.
Происходит эта процедура без вызова сторон.
Копия вынесенного судебного приказа направляется ответчику заказным письмом с уведомлением, и у ответчика есть 10 дней на то, чтобы отменить судебный приказ в случае несогласия с ним.
Ответчик может не согласиться с заявленными требованиями целиком, частично или с предъявленной суммой.
Судебный приказ отменяется судом без выяснения причин отмены, но вы не теряете возможность предъявить ваши требования к тому же самому лицу вновь, только на этот раз – уже в порядке искового производства.
Следует добавить, что в случае подачи заявления о выдаче судебного приказа на взыскание с ответчика алиментов на содержание ребенка или задолженности по заработной плате, госпошлина заявителем не оплачивается.
В остальных случаях госпошлина будет в два раза меньше по сумме, чем при подаче аналогичного искового заявления.
Поэтому заявитель должен самостоятельно взвесить свои риски: или он заплатит меньшую госпошлину, но судебный приказ теоретически может быть отменен, или он платит госпошлину в полном размере, но состоится полноценное судебное разбирательство с вызовом сторон и заслушиванием объяснений, предъявлением доказательств и т.д.
Заявитель вправе требовать с ответчика, в случае удовлетворения его требований по основному иску, возмещения судебных расходов, в том числе, и расходов по уплате госпошлины.
В случае отмены судебного приказа уплаченная заявителем госпошлина ему не возвращается и не компенсируется при повторном обращении уже с исковым заявлением.
То есть, существует риск уплатить госпошлину дважды, а возместить – только один раз, в случае выигрыша в суде по исковому заявлению.
2. Если на вас подали в суд.
Из всего вышесказанного уже ясно, что, если вы получили по почте судебный приказ, а с требованиями категорически несогласны, вы имеете право его отменить.
Но это не освободит вас от дальнейших притязаний со стороны заявителя, особенно, если вы и впрямь кому-то что-то должны.
Получив на руки судебный приказ, взгляните на сумму уплаченной заявителем госпошлины.
Вы готовы оплатить ее в двойном размере, в случае подачи против вас иска?
Если же вы хотите встретиться с заявителем в суде, лицом к лицу, потому что у вас есть весомые контраргументы против его требований, смело пишите заявление об отмене судебного приказа и дожидайтесь судебной повестки на судебное разбирательство.
Будьте готовы к любому исходу событий, в том числе и к оплате расходов на представителя, как со своей стороны, так и со стороны заявителя – у него есть право потребовать того от вас, в случае выигрыша в деле.
Помните, что надеяться надо на лучшее, а готовиться – к худшему.
Если есть возможность, всегда старайтесь закончить дело мировым соглашением.
В этом случае сумма дополнительных расходов будет существенно уменьшена судом.
Статью подготовил для вас юрист Дмитрий Иванов предоставляющий в городе Каменске-Уральском Юридические услуги для вас
Lawyers
Administrator
Мать и отец, имеющие несовершеннолетних детей, обязаны их воспитывать и содержать, независимо от того, состоят ли они в браке, или брак не был заключен, или был расторгнут. Кроме того, необходимо проявлять заботу, в том числе материальную, о родственниках, неспособных обеспечить себя самостоятельно. Это общечеловеческие нормы, принятые в цивилизованном обществе, включая нашу страну, и закрепленные в Семейном законодательстве России и некоторых других законодательных актах.
В данной статье вы узнаете, кто и в какой ситуации обязан выплачивать алименты на ребенка, должен ли при этом быть заключен брак, с каких денежных поступлений взимаются алименты на детей и других родственников, а какие освобождены от взысканий. Как рассчитываются и в какой форме начисляются платежи, от чего зависит общая сумма. К каким последствиям приведет уклонение от выполнения судебного решения, что будет, если своевременно не выплачивать содержание, в каком порядке происходит взыскание задолженности.
В этом году не ожидается никаких коренных перемен, касающихся начисления алиментов на ребенка и процедуры их получения. Возможно, изменится обязательный в подобных ситуациях минимум. Также, рассматривается вопрос о продолжении уплаты содержания и после исполнения 18 лет в определенных случаях. Обсуждается введение пособия, выплачиваемого государством, если отец пренебрегает выделением средств на содержание детей, для чего планируется создать особый фонд. Однако, данные аспекты находятся в стадии обсуждения Государственной Думой, и окончательного решения по ним не принято.
Lawyers
Administrator
Способы начисления алиментов
Семейное законодательство России предлагает различные способы оплаты алиментов, определяемые матерью и отцом по взаимному согласию, заключив при этом соглашение по выплате, или назначаемые судебной инстанцией принудительно.
Основные формы уплаты записаны в ст. 104 Семейного кодекса России. Их используют мать и отец при заключении соглашения по содержанию детей:
доля от заработной платы или иного дохода;
точная сумма денег, выплачиваемая регулярно;
точная сумма денег, выплачиваемая однократно;
передача части имущества;
Эти формы применяются как при взаимном согласии, так и в судебном порядке, если гражданин не выполняет свои обязательства. Однако в судебных решениях фигурируют, согласно главе 17, лишь первая и вторая формы, самостоятельно или в комбинации друг с другом. Все зависит от финансового состояния обоих родителей.
Lawyers
Administrator
Размер алиментов на детей
Оплата в долях к заработку и иному доходу плательщика
Подобный способ начисления встречается чаще всего. Предварительно необходимо определить все источники заработка отца и матери, поскольку они оба обязаны принимать участие в содержании детей. Договариваясь выплачивать алименты подобным методом, родителям следует опираться на ст. 81 СК РФ, определяющую доли по отношению к доходу:
25%, если ребенок один;
33%, если детей двое;
50%, если детей трое или больше
При этом учитывается весь получаемый доход, доказательства на который есть у второго супруга. Доказательства потребуются, если отец и мать не придут к согласию и один из них, либо организация, отвечающая за опеку над несовершеннолетними, подаст в судебную инстанцию требование о составлении судебного приказа, или, если случай нестандартный, иск о взыскании алиментов.
Lawyers
Administrator
Как подать на алименты, в какой суд обращаться
К какому судье надо идти?
Необходимо понимать, что мировые судьи распределены по участкам в зависимости от местоположения. В зависимости от размера города или района там могут находиться 2-3 участка. В маленьких городках может быть один участок. Потому, надо учесть место жительства сторон.
Выяснить, к какому судье вы относитесь, можно через интернет или при личном визите (информация, какая территория относится к данному судье, находится у него в приемной).
Чаще всего бывшие супруги интересуются, как подать на алименты после того, как брак уже расторгнут. Однако, вопросы об алиментных платежах не находятся в тесной взаимосвязи с браком или его расторжением. Не важно, расторгнут ли брак и был ли он вообще заключен. Если отец не содержит ребенка, супруги не ведут совместный образ жизни, и это доказано, требование выплат вполне законно, даже когда мать и отец еще формально состоят в браке. Речь идет об отце, а не о матери, поскольку чаще всего именно он является ответчиком в подобной ситуации.
Lawyers
Administrator
Процесс взыскания через суд
Что делать после того, как вы подготовили иск, предоставили все требуемые бумаги в судебный орган, к которому относитесь вы или отец ребенка, и ваше дело принято к рассмотрению?
В том числе повестка будет направлена вам. Из нее вы узнаете, когда состоится заседание. Повестка направляется заказным письмом. Если почтовый служащий принесет ее в ваше отсутствие, он положит в ящик извещение. Вам нужно только своевременно проверять почту.
Если все не однозначно, требует доказательств, обсуждений, прений, дело не стандартное, нужен иск. В такой ситуации проводится слушание, и выносится вердикт. В нем все изложено со всеми подробностями, в том числе протоколируется ход судебного слушания.
Как происходит взыскание далее
Если плательщик алиментов хотел бы выполнять свои обязанности по содержанию ребенка, вряд ли дело дошло бы до судебного процесса. Потому чаще всего исполнять решение суда приходится принудительно.
Решение или приказ направляют судебным приставам той местности, где находится ответчик.
Если вам нужно, чтобы дело двигалось быстрее, можно запросить в суде необходимые бумаги и доставить их самостоятельно. Если это не удобно, или вы не торопитесь, можно дождаться почтовой отправки.
Приставы заводят отдельное дело, чтобы исполнить решения суда. Они беседуют с ответчиком, его руководством по месту работы и добиваются, чтобы начались выплаты. Это при благополучном исходе.
Однако, по статистике около 70% граждан, которые обязаны платить алименты на детей, избегают этого всеми доступными средствами.
Lawyers
Administrator
Образец искового заявления о взыскании алиментов
В данном примере идет взыскание алиментов на содержание матери и ребенка, в случае, если алименты на мать (ребенок до 3 лет) не нужны, просто удалите эти строки.
Мировой суд «Указать район»
Судебный участок № _.
Адрес суда: область г. Город
Адрес истца: область г. Город
Улица: Улица, д._, кв _
Адрес ответчика: область г. Город
Улица: Улица, д._, кв _
О взыскании алиментов на содержание матери и ребенка
В период брака у нас родились двое детей, дочь Иванова Анастасия Ивановна 09.11.2008 года рождения, и сын Иванов Денис Иванович 16.08.2015 года рождения.
До недавнего времени мы с Ответчиком проживали совместно, вели общее хозяйство, отвечали всеми признаками семьи.
С 04.07.2017 года брачные отношения с ответчиком были фактически прекращены, ответчик покинул по собственной инициативе расположение нашего дома, и более с нами не проживает. Поскольку дальнейшая совместная жизнь с ответчиком и сохранение семьи стали невозможны. Мы с ответчиком пришли к соглашению о том, что единственным разумным выходом из сложившейся ситуации является расторжение брака.
Спора с ответчиком о месте проживания наших детей не имеется. По достигнутому между нами соглашению, дети проживают со мной и находятся на моем иждивении. О чем свидетельствует справка № ___ взятая с места жительства форма 28-КХ.
В настоящее время я нахожусь в отпуске по уходу за ребенком каких-либо дополнительных источников дохода у меня нет. На иждивении у меня находятся двое несовершеннолетних детей. Ответчик никакого участия в воспитании детей не принимает.
В соответствии со статьей 81 Семейного кодекса РФ, при отсутствии соглашения об уплате алиментов, алименты на несовершеннолетнего двух детей взыскиваются судом ежемесячно в размере 1/3 части всех видов заработка и (или) иного дохода родителя.
Также считаю, что ответчик должен выплачивать алименты на содержание истца, в твердой денежной сумме, поскольку я не могу вступить в трудовые правоотношение с работодателем, в виду того, что я нахожусь в отпуске по уходу за ребенком.
Определение размера алиментов в твердой денежной сумме в размере прожиточного минимума, который обеспечит стабильность в содержании не только детей, но и всей семьи в целом позволит избежать затруднений при определении размера алиментов, подлежащих дальнейшей уплате, соблюдении принципа соразмерности получаемой материальной помощи и возможностями плательщика алиментов.
Прожиточный минимум за четвертый квартал 2017 года еще не установлен, предположительно это произойдет в январе 2018-го года.
Величина прожиточного минимума за 3 квартал 2017 года установлен Постановлением Губернатора Челябинской области № 283 от 15 октября 2017 года.
В размере: 10 002 рубля для трудового населения. (здесь нужно отредактировать под ваши данные, посмотреть в Google размер прожиточного минимума для вашего региона)
На основании изложенного, руководствуясь статьями 21, 83, 89, 90, 117 Семейного кодекса РФ, статьями 131-132 Гражданского процессуального кодекса РФ.
1. Взыскать с Иванова Ивана Ивановича в пользу Ивановой Анны Ивановны алименты в размере 1\3 заработка или иного дохода на содержание несовершеннолетних детей Ивановой Анастасии Ивановна 09.11.2008 года рождения, и Иванова Дениса Иванович 16.08.2015 года рождения;
2. Взыскать с Иванова Ивана Ивановича в пользу Ивановой Анны Ивановны алименты в твердой денежной сумме на своё содержание, а именно установить сумму в размере 10 002 руб., что составляет 1.0 величины прожиточного минимума для трудоспособного населения по Челябинской области.
3. Установить Судебному приставу – исполнителю либо администрации по месту работы ответчика порядок производства индексации алиментов по мере роста прожиточного минимума для трудоспособного населения по Челябинской области.
«29» Августа 2017 г. ______________ А.И. Иванова